我們申請專利,要甚麼時候才能出貨

最近有客戶問我們這個問題。

說實話,專利申請歸申請,都是文書作業;出貨歸出貨,談的是具體產品,原本是兩件不相干的事情。但是,因為專利申請有所謂「新穎性」的要求,讓「產品的公開展示或者販售」阻擋了「取得專利的機會」,造成「公開展示、販售前必須先申請專利」這樣的概念。

其實,更精準地說,客戶的疑問可以被分為兩方面:

 

  • 我們出貨,會不會妨礙申請專利?

針對第一個問題,各國都有不同規定,台灣已經在民國105年修法,對於已經出貨這一類的「公開」,放寬「寬限期」到一年(設計案只有六個月)。發明人即使已經公開販售或者展示產品,只要在一年之內提出專利申請,都不會因為自己的展示或者銷售,喪失申請專利的「新穎性」,這個規定跟美國的標準相同。但是,在這個問題上,大陸仍然是採取較嚴格的標準,除非是參加世界博覽會等級的展覽、全國性學術會議、或者被別人洩露(非出於本意),才能有「六個月」的優惠期。

換句話說,以臺海兩岸的商業往來密切程度考量,除非確定產品不進大陸,不需要大陸專利保護,不然,還是依照較嚴格的規範,確認「專利已經申請再展示或出貨」比較安全。

 

  • 萬一出貨被別人仿冒抄襲,能不能告人家?

這個問題比較麻煩,不但「提出專利申請」跟「取得專利權保護」不一樣,如果是新型專利,即使「已經領到專利證書」,都不代表「獲得法律保障」。

先談「發明」,發明案的審查速度各國不一,台灣近年來已經加速到一年內幾乎都能拿到「審查意見通知」,但是買彩卷沒有包中的,考試不一定會及格,如果審查結果是不准,也只能進行申復(答辯)或者再審查,期待能翻案。

真正的「專利權」是從「收到核准通知」而且「繳費領證書」,再過一個月左右,官方真正「核准公告」的那一天,才開始真正擁有專利權。

不同的國家,處理速度各異,美國平均是一年多,大陸是從早期公開(18個月)後再半年到一年,印度甚至於可以拖上五年沒下文,但是,任何國家的專利權,都是從「核准公告」的那一天開始。

接下來,新型專利又是怎麼回事呢?由於新型專利並不是各國都有的制度,像是美國、英國等國都沒有新型制度,相對地,德國、法國、南韓、日本、大陸、台灣都有相類似的新型制度,但通常偏向「形式審查」,說穿了,就像是付錢登記註冊,官方幾乎沒有真正審查、也沒有背書過,即使領到專利證書,也並沒有真正「立即可以告人的權利」,一旦要告別人仿冒侵害,還得經過一次真正的審查,向官方申請「技術報告」(台灣)、「專利權評價報告」(大陸)、「技術評價書」(日本),也造成專利權的不確定。因此,非不得已,我們不會建議客戶隨便申請新型專利。

總之,基於保護客戶的角度,我們還是建議大家「已經提出專利申請以後才公開展示或販售」;另方面,取得穩固的「專利權」以後才可以告人侵害。